近日，国家税务总局发布《特别纳税调查调整及相互协商程序管理办法》（国家税务总局公告2017年第6号，以下简称《办法》），国家税务总局国际税务司就相关热点问题进行了解答。随着《办法》的施行，我国特别纳税调查调整工作将更加规范、更加国际化。
特别纳税调查调整有重大变化
王建伟 张学斌
《办法》是国家税务总局继发布《关于完善关联申报和同期资料管理有关事项的公告》（国家税务总局公告2016年第42号，以下简称42号公告）、《关于完善预约定价安排管理有关事项的公告》（国家税务总局公告2016年第64号，以下简称64号公告）之后再次出手，对《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔2009〕2号，以下简称2号文）相关内容的修订、完善。《办法》在2号文及其配套文件基础上，融入了BEPS行动计划的新要求，形成BEPS背景下转让定价新规的体系化集成。与2号文及其配套文件相比，《办法》主要有十二大变化，企业应予以关注，更好地应对新的税务挑战。
变化1：鼓励纳税人自行调整补税
《办法》援用《国家税务总局关于特别纳税调整监控管理有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第54号，以下简称54号公告）的相关规定，将风险管理的思路引入特别纳税调整，鼓励纳税人自行调整补税。
同时取消了54号公告第一条中“纳税人按照有关规定20日之内提供同期资料或者其他有关资料”的要求，减轻了纳税人在不同特别纳税调整风险程度上都必须提供同期资料或其他有关资料的负担。
《办法》还明确了自行调整补税时应当填报《特别纳税调整自行缴纳税款表》，解决了54号公告自行调整补税的具体申报程序问题。
变化2：扩大了调查调整范围
《办法》对特别纳税调查调整范围不再局限于2号文“转让定价调查调整”的范围，而是囊括了企业所得税法及其实施条例第六章和2号文所涵盖的所有“特别纳税调整”范围，即2017年5月1日《办法》施行后，特别纳税调查程序将适用于对企业的转让定价、成本分摊协议、受控外国企业、资本弱化、一般反避税等事项的特别纳税调查调整。
此外，《办法》将2号文第七十六条“并非由于合理的经营需要而对利润不作分配或者减少分配”内容置于重点关注对象中，预示着受控外国企业是否进行利润分配将纳入特别纳税调查调整管理；将“实施其他不具有合理商业目的的税收筹划或者安排”列入具有风险的重点关注对象，实质是将2号文一般反避税管理条款中涵盖的“其他不具有合理商业目的的安排”平移到《办法》中。
变化3：特别纳税调查程序有变化
《办法》第五条规定，只有对特别纳税调整立案调查的企业实施调查时，才需要向其送达《税务检查通知书（一）》。而2号文第三十二条规定，税务机关对已确定的调查对象现场调查时，调查人员应出示《税务检查证》，并送达《税务检查通知书》。
对于纳税人提供资料以及税务机关的取证要求，《办法》作出了具体规定。其中有许多新增规定，比如“以电子数据证明案件事实的”，首次明确了税务机关可以采取的取证方式。
变化4：完善了可比性分析
《办法》沿袭了2号文第二十二条可比性分析的内容，并参考OECD转让定价指南及42号公告的规定，作了修订和完善。
1.第十五条交易资产或者劳务特性中增加了“金融资产”，与42号公告关联交易类型增加了“金融资产”相匹配；
2.对于“合同条款”的分析，增加了“合同条款分析应当关注企业执行合同的能力与行为，以及关联方之间签署合同条款的可信度等”；
3.第十五条经济环境的分析中提出了中国税务机关一贯坚持的“成本节约、市场溢价等地域特殊因素”的分析。进行“地域特殊因素”分析，已成为42号公告同期资料“本地文档”中必不可少的组成部分。
在被调查企业可比性分析评估与选择上，要求：
1.应当在分析评估交易各方功能风险的基础上，选择功能相对简单的一方作为被测试对象；
2.在可比性分析的信息使用上，可以使用公开和非公开信息，但强调公开信息优先使用原则；
3.税务机关在分析评估被调查企业关联交易是否符合独立交易原则时，明确提出了“可比企业利润或价格的平均值的年度或逐年计算”，比之于四分位法，多了符合独立交易原则下的可比利润或可比价格的选择。
变化5：完善了转让定价方法
《办法》援用了2号文中所明确的各种转让定价方法，并予以修订和完善。
1.可比非受控价格法，《办法》保持了与42号公告所明确的交易类型一致的用语；
2.再销售价格法，基本是2号文平移过来的；
3.成本加成法，保留了2号文成本加成法的全部内容；
4.交易净利润法，《办法》有许多新内容，也是整个转让定价方法部分变化最大的；
5.利润分割法，提出“当难以获取可比交易信息但能合理确定合并利润时，可以结合实际情况考虑与价值贡献相关的收入、成本、费用、资产、雇员人数等因素，分析关联交易各方对价值作出的贡献，将利润在各方之间进行分配”；
6.提出了其他符合独立交易原则的方法包括成本法、市场法和收益法等资产评估方法。
变化6：强化对单一功能企业亏损的监控
《办法》在整合2号文第三十九条及《国家税务总局关于强化跨境关联交易监控和调查的通知》（国税函〔2009〕363号）的基础上明确：企业为境外关联方从事来料加工或者进料加工等单一生产业务，或者从事分销、合约研发业务，原则上应当保持合理的利润水平。
该类企业如出现亏损，无论是否达到42号公告中的同期资料准备标准，均应当就亏损年度准备同期资料本地文档。税务机关应当重点审核上述企业的本地文档，加强监控管理。
变化7：要求无形资产价值贡献与收益分配
对于无形资产的价值贡献，《办法》全面借鉴了BEPS8-10号行动计划《无形资产针对转让定价指南》第六章的修订。
对于企业与其关联方转让或者受让无形资产使用权而收取或者支付的特许权使用费，其分析框架植入了《国家税务总局关于企业向境外关联方支付费用有关企业所得税问题的公告》（国家税务总局公告2015年第16号，以下简称16号公告）中关于向境外关联方支付特许权使用费的精神。
16号公告在特许权使用费支付上对“不得扣除”采取了原则性描述，《办法》则以列举的方式规范了特许权使用费收取或支付的调整机制，为税务机关具体操作提供了法律依据。
变化8：强调关联劳务转让定价要合规
《办法》第三十五条、三十六条体现了《BEPS8-10号行动计划：低附加值集团内劳务》针对《转让定价指南》第七章的修订的内容：“从转让定价角度探讨在确定跨国企业集团成员与集团其他成员是否有提供服务的活动存在以及确定这些劳务的价格是否符合独立交易原则时产生的问题。”即关联劳务主要涉及两方面的问题：
1.是否提供了关联劳务，需要制定认定或判定规则；
2.确定使用独立交易定价原则时需要考虑的因素。
变化9：实施特别纳税调整更谨慎
《办法》第四十条援用了2号文第四十三条税务机关实施转让定价纳税调整的程序性规定，但相较于2号文规定，《办法》实施特别纳税调整的程序性规定，无论是总的提法，还是具体程序的操作，都更加谨慎，依据更加明确。就其程序性规定看，《办法》第四十条中的各款几乎都有调整或补充。
变化10：明确了加收滞纳金的情形
《办法》第四十四条明确了加收滞纳金情形：以“超过《特别纳税调查调整通知书》补缴税款期限仍未缴纳税款的”，解决了征纳双方在实际操作中的争议。
对于自行调整补税的变化是，54号公告直接明确按照基准利率加收利息，而《办法》第四十五条在54号公告的基础上，增加了“且主动提供同期资料或按税务机关要求提供其他相关资料的”，才能按照基准利率加收利息。
变化11：明确了相互协商程序的内容
《办法》明确相互协商程序涵盖的内容包括：双边或者多边预约定价安排的谈签；税收协定缔约一方实施特别纳税调查调整引起另一方相应调整的协商谈判。
《办法》详细列举了税务机关可以拒绝、暂停、终止相互协商程序的具体情形；明确了双边协商结果送达、补征、退还税款等具体工作程序等。
变化12：增减了特别纳税调查调整表单
相较于2号文，《办法》关于特别纳税调查调整表单主要填报内容的主要变化包括：
1.新增《特别纳税调整自行缴纳税款表》《启动特别纳税调整相互协商程序申请表》《特别纳税调整相互协商协议补（退）税款通知书》；
2.保留《关联关系认定表》《关联交易认定表》《特别纳税调查结论通知书》《协商内容记录》《特别纳税调查初步调整通知书（含企业所得税调整项目表、其他税种调整项目表、各项税收应补（退）明细表）》《特别纳税调查调整通知书》，只是表名、格式或引用的法律依据等有变化；
3.取消《企业功能风险分析表》《企业可比性因素分析表》《企业可比性因素分析认定表》；
4.将《企业年度关联交易财务状况分析表》平移到22张关联申报表中。
（作者单位：南京财经大学财税学院 深圳市思迈特财税咨询有限公司）
国际司解答《办法》热点问题
问：《办法》发布的背景是什么？
答：税务总局于2009年初发布《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔2009〕2号，以下简称2号文），对特别纳税调查及调整程序进行规范，至今已有8年。《办法》结合国内国际的经济环境变化及多年来特别纳税调查调整工作的经验，对2号文中特别纳税调查调整的相关内容进行了补充修改和细化，进一步明晰税务机关的调查调整程序、调整方法等相关工作内容。《办法》还充分考虑纳税人的合法权益，进一步规范了特别纳税调整相互协商的工作流程及内容。
同时，《办法》考虑了当前国际税收新形势，根据G20倡导的“利润在经济活动发生地和价值创造地征税”总原则，充分借鉴了新的国际税收规则和G20税改成果。
问：企业自行调整补税后，税务机关是否可以实施特别纳税调查调整？
答：《办法》吸纳了《关于特别纳税调整监控管理有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第54号）的内容，强调税务机关以风险管理为导向，通过关联申报审核、同期资料管理和利润水平监控等手段，对企业实施特别纳税调整监控管理，发现企业存在特别纳税调整风险的，会对企业进行风险提示，鼓励企业自行调整。
企业自行调整补税的，在两种情形下税务机关仍可以实施特别纳税调查调整。一是企业自行调整补税不到位的；二是企业要求税务机关确认关联交易定价原则和方法等特别纳税调整事项的。
问：《办法》规定的特别纳税调查程序是否仅适用于转让定价的调查？
答：《办法》规定的特别纳税调查程序适用于对企业的转让定价、成本分摊协议、受控外国企业、资本弱化、一般反避税等事项的特别纳税调查。
问：非居民企业是否会被特别纳税调查？
答：根据《中华人民共和国企业所得税法》的规定，税务机关可以对非居民企业实施特别纳税调查。税务机关对非居民企业实施特别纳税调查并立案的，可以委托境内关联方或者与调查有关的境内企业送达《税务检查通知书（一）》。
问：已经申请预约定价安排的企业是否会被特别纳税调查？
答：《办法》明确经预备会谈与税务机关达成一致意见，已向税务机关提交《预约定价安排谈签意向书》，并申请预约定价安排追溯适用以前年度的企业，或者已向税务机关提交《预约定价安排续签申请书》的企业，可以暂不作为特别纳税调整的调查对象。但预约定价安排未涉及的年度和关联交易除外，也就是说如果预约定价安排未涉及的关联交易存在特别纳税调整问题，也可能被特别纳税调查调整。
问：被调查企业不提供特别纳税调查相关资料，或者提供虚假、不完整资料的，是否会被税务机关核定应纳税所得额？
答：《办法》第十四条规定，被调查企业不提供特别纳税调查相关资料，或者提供虚假、不完整资料的，税务机关会责令限期改正，被调查企业可以在责令限改期内补充提供资料。被调查企业逾期仍未改正的，税务机关将按照税收征管法及其实施细则有关规定进行处理，并依法核定其应纳税所得额。
问：《办法》对税务机关进行可比性分析提出了哪些要求？
答：《办法》进一步规范了税务机关进行可比性分析的步骤和方法，提出了具体要求。
（一）应当在分析评估交易各方功能风险的基础上，选择功能相对简单的一方作为被测试对象；
（二）优先使用公开信息，也可以使用非公开信息；
（三）可以根据实际情况选择算术平均法、加权平均法或者四分位法等统计方法，逐年分别或者多年度平均计算可比企业利润或者价格的平均值或者四分位区间；
（四）应当按照可比利润水平或者可比价格对被调查企业各年度关联交易进行逐年测试调整；
（五）采用四分位法分析评估企业利润水平时，企业实际利润水平低于可比企业利润率区间中位值的，原则上应当按照不低于中位值进行调整；
（六）被调查企业为其关联方提供的来料加工业务，在可比企业不是相同业务模式，且业务模式的差异会对利润水平产生影响的情况下，应当对业务模式的差异进行调整，还原其不作价的来料和设备价值。企业提供真实完整的来料加工产品整体价值链相关资料，能够反映各关联方总体利润水平的，税务机关可以就被调查企业与可比企业因料件还原产生的资金占用差异进行可比性调整，利润水平调整幅度超过10%的，应当重新选择可比企业。除料件还原外，对因营运资本占用不同产生的利润差异不作调整；
（七）选取的可比企业与被调查企业处于不同经济环境的，应当分析成本节约、市场溢价等地域特殊因素，并选择合理的转让定价方法确定地域特殊因素对利润的贡献。
问：企业在关联交易中应当特别避免的几种行为？
答：《办法》强调了税务机关特别关注的几种避税行为，企业在实际的关联交易中应予以关注，以减少税收风险。
（一）为境外关联方从事来料加工或者进料加工等单一生产业务，或者从事分销、合约研发业务的企业，承担由于决策失误、开工不足、产品滞销、研发失败等原因造成的应当由关联方承担的风险和损失；
（二）企业与其关联方之间隐匿关联交易直接或者间接导致国家总体税收收入减少；
（三）企业与其关联方之间抵消关联交易直接或者间接导致国家总体税收收入减少。
问：单一功能的亏损企业是否需要准备同期资料？
答：《办法》延续《国家税务总局关于强化跨境关联交易监控和调查的通知》（国税函〔2009〕363号）的文件精神，规定企业为境外关联方从事来料加工或者进料加工等单一生产业务，或者从事分销、合约研发业务，原则上应当保持合理的利润水平。上述企业如出现亏损，无论是否达到《国家税务总局关于完善关联申报和同期资料管理有关事项的公告》（国家税务总局公告2016年第42号）中的同期资料准备标准，均应当就亏损年度准备同期资料本地文档。税务机关会重点审核上述企业的本地文档，加强监控管理。
问：企业被实施转让定价调查调整后，是否会被实施5年的跟踪管理？
答：《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔2009〕2号）第四十五条规定，税务机关对企业实施转让定价纳税调整后，应自企业被调整的最后年度的下一年度起5年内实施跟踪管理。
《办法》取消了5年跟踪管理期的规定，强调税务机关将通过关联申报审核、同期资料管理和利润水平监控等手段，对企业实施特别纳税调整监控管理。这里包括被实施转让定价调查调整的企业。也就是说，对于被实施转让定价调查调整的企业，税务机关依然会实施特别纳税调整监控管理，而且监控管理期不限于5年。
问：《办法》废止了《国家税务总局关于企业向境外关联方支付费用有关企业所得税问题的公告》（国家税务总局公告2015年第16号，以下简称16号公告），企业向境外关联方支付费用适用的政策是否存在原则性变化？
答：为方便纳税人的政策执行，《办法》吸收合并了多个相关文件，并进一步完善。其中，企业向境外关联方支付费用适用的政策没有发生原则性变化。《办法》第三十条至第三十七条将16号公告的相关内容进一步完善和细化，规定了企业与其关联方进行无形资产收益分配，以及企业与其关联方发生劳务交易支付或者收取价款等应遵循的基本原则。
应特别关注的是，《办法》明确以下情形，如果不符合独立交易原则，税务机关可以按照已税前扣除的金额全额实施特别纳税调整：
（一）企业与其关联方转让或者受让未带来经济利益的无形资产使用权而收取或者支付特许权使用费的；
（二）企业向仅拥有无形资产所有权而未对其价值做出贡献的关联方支付特许权使用费的；
（三）企业以融资上市为主要目的在境外成立控股公司或者融资公司，仅因融资上市活动所产生的附带利益向境外关联方支付特许权使用费的；
（四）企业向其关联方支付非受益性劳务价款的；
（五）企业向未执行功能、承担风险，无实质性经营活动的境外关联方支付费用的。
问：对于企业自行进行调整的情况，补缴税款时是否可以按照基准利率加收利息？
答：企业自行调整补税且主动提供同期资料等有关资料，或者按照有关规定不需要准备同期资料但根据税务机关要求提供其他相关资料的，其2008年1月1日以后发生交易的自行调整补税按照基准利率加收利息。
问：企业被实施特别纳税调查调整后，有哪些法律救济途径？
答：企业被实施特别纳税调查调整后，可以依法申请行政复议或者诉讼，也可以根据我国对外签署的税收协定的有关规定，申请启动特别纳税调整相互协商程序。
问：企业在申请预约定价安排时，如何适用《办法》与《国家税务总局关于完善预约定价安排管理有关事项的公告》（国家税务总局公告2016年第64号，以下简称64号公告）？
答：《办法》是相互协商程序的一般性规定。双边或者多边预约定价安排所涉相互协商程序的启动、暂停和终止由《办法》进行规范，而预约定价安排的谈签根据64号公告的相关规定执行。
需要说明的是，申请双边或者多边预约定价安排的，根据64号公告第八条以及《办法》第四十八条和五十条的规定，企业在收到主管税务机关送达的同意提交正式申请的《税务事项通知书》后，可以向主管税务机关提交《预约定价安排正式申请书》，附送预约定价安排正式申请报告，同时向国家税务总局书面提交《预约定价安排正式申请书》、正式申请报告和《启动特别纳税调整相互协商程序申请表》。国家税务总局决定启动相互协商程序的，应当书面通知省税务机关，并告知税收协定缔约对方税务主管当局。主管税务机关应当在收到书面通知后15个工作日内，向企业送达启动相互协商程序的《税务事项通知书》。
问：《办法》关于相互协商程序的规定和《税收协定相互协商程序实施办法》（国家税务总局公告2013年第56号，以下简称56号公告）如何衔接？
答：《办法》不适用于涉及税收协定条款解释或者执行的相互协商程序。涉及税收协定条款解释或者执行的相互协商程序，按照56号公告的有关规定执行。
来源：中国税务报
